关键词: 土地征收 补偿安置 农民 财产权保护法律对策
内容提要: 通过借鉴国外征收补偿与财产权保护法制的先进经验，结合我国征收补偿与财产权保护法制历史与现状，在学术界已有研究成果的基础上，针对我国征地补偿实践中存在的“有法不依”和“无法可依”现象与我国现行征地补偿与农民财产权益保护法律制度中存在的主要问题，为改革我国征地补偿与农民财产权益保护法律制度提供对策建议:坚持农民财产权益保护、征地和补偿三位一体、从保护农民财产权益角度改革征地补偿法律制度;从实体法与程序法上建构对农民财产权益的制度性保护与个别性保护，以改变征地实践中“有法不依”与“无法可依”现象、确保农民财产权益的存续保护与价值保护。


一、引言

当前，新农村建设的稳步推进，工业化、城镇化、市场化和农业现代化的快速发展，迫切要求各地政府依法征地补偿，以切实保护农民财产权益。但在实践中，一方面，虽然2004年《宪法》的修改和2007年《物权法》的颁布实施为征地补偿与农民财产权益保护提供了法律规范，但各地违法征地、以租代征等侵犯农民财产权益现象仍不时出现，由此引发的征地纠纷也频频发生，这表明在各地征地补偿与农民财产权益保护中“有法不依”的问题还很严峻;另一方面，尽管中央政策、国务院及各部门的决定，要求明确农民主体地位、缩小征地范围、提高补偿标准、贯彻社会保障原则，各地在实际作法中对改变城乡二元结构、建立适应社会主义市场经济的多种补偿安置模式也进行了有益探索，且国务院颁布实施的《国有土地上房屋征收与补偿条例》对征收要件与程序亦进行了严格规定，这些都为征地补偿与农民财产权益保护指明了方向，但征地补偿须依合宪性法律进行，《物权法》还待完善，《土地管理法》正在修改，专门的《农地征收补偿法》尚未制定出来，征地补偿与农民财产权益保护“无法可依”仍是一个需要解决的问题。

因此，笔者认为，要切实解决我国征地补偿与农民财产权益保护“有法不依”与“无法可依”的原因和症结，减少征地纠纷与社会矛盾，依法合理有效地保护农民财产权益，就应借鉴国外征收补偿与财产权保护法制的先进经验，结合我国征收补偿与财产权保护法制历史与现状，在学术界已有研究成果基础上，考察我国征地补偿与农民财产权益保护面临的法律困境和问题，为改革我国征地补偿与农民财产权益保护法律制度进一步作以下对策研究:坚持农民财产权益保护、征地和补偿三位一体、从保护农民财产权益角度改革征地补偿法律制度;从实体法与程序法上建构对农民财产权益的制度性保护与个别性保护，①以改变征地实践中“有法不依”与“无法可依”现象，确保农民财产权益的存续保护与价值保护。

二、国外征收补偿与财产权保护法制借鉴

通过对法国、德国、美国三国征收补偿与财产权保护法律制度中相关文献的梳理与探讨，总结出各国征收补偿法律制度在不断发展、完善中凸现出来的特点与规律:基本共性是通过在立法、行政与司法实践中不断变革和完善征收与补偿相关法律制度，以达到对私人财产权合理、有效的制度性保护与个别性保护，形成征收、补偿与财产权保护三

位一体的法律体系，探讨出一系列征收补偿理论:

(一)主张征收补偿须有充分的合宪性法律基础

如1919年德国所颁布的《魏玛宪法》第153条第2款规定:“财产征收，唯有因公共福祉，根据法律，方可准许之。”1949年西德颁布的基本法第14条第3款规定:“……公用征收须以法律或基于法律为之，而该法律须同时规定补偿之种类与范围。”依此条款，财产征收，惟有依据法律，而该法律并“同时”有规定征收补偿之“额度”及“种类”时，方可准许之。且在宪法的体系中，形成财产权保障、征收和补偿三位一体，而不可分离。②

(二)主张公共利益内容应遵从立法者具体规范原则

对征收事项采列举及概括混合方式以分散的各个法律具体规定，且绝对拒绝纯粹的国库利益、地方政府公共财政利益的公益征收。③同时认为，立法者于规定公益内容之时，应尽可能避免援用空泛及抽象的用语，而应将公益予以类别化、特别化。④尤其是在立法技术上，惟有强调“具体规范”原则，国家权力滥用公益的情况，才可望被遏阻，私人财产权利才能得到切实、有效的保护。

(三)主张“公正、事先的”补偿原则与“市价”补偿标准

如1789年8月26日法国《人权宣言》第17条，亦即:1791年9月3日—14日法国宪法绪言规定:“财产权是一种不可侵犯的神圣的权利，非经合法证明确为公共需要，而且履行公正赔款，与赔款预付条件之前，不得加以剥夺。”⑤1804年《法国民法典》第545条规定:“若非为公共用途，而给以公正的、预付的赔款不得强迫任何人放弃其财产权。”⑥1949年西德颁布的基本法第14条第3款规定:“公用征收仅能为了公共福祉之需要，始得为之，公用征收须以法律或基于法律为之，而该法律须同时规定补偿之种类与范围。征收补偿之确定，应就公共利益与当事人利益为合理之权衡。”1791年《美国联邦宪法》第5条修正案同样规定，任何人不得“未经正当法律程序，而被剥夺其生命、自由及财产权;私有财产亦不得在未予以公正补偿(just compensa-tion)前，为了公共用途而被征收”。

在规定“公正、事先的”补偿原则的同时，主张财产征收须遵循“市价”补偿标准，应兼顾被征收财产的客观价值与被征收人本身的“特别价值”(如弱者的生存、发展权利)。⑦规定征收“市价”补偿标准具代表性的法规如1960年6月23日德国通过的《联邦建筑法》。⑧

(四)主张征收客体应包括任何具有财产价值的私权利

如在德国，早在魏玛宪法时期，帝国法院的判决就明白地宣示:“征收之客体，不再是以所有权以及其他物权为限。只要是任何具有财产价值之权利，包括代债权在内，皆可列入征收侵害的标的之范围。”⑨一直到1923年，柏林大学教授Martin Wolff发表了《联邦宪法及所有权》一文，将宪法所有权保障的客体，由传统的民法物权概念沿袭而来的“(物体)所有权”，扩充到“任何具有财产价值的私权利”。同时，魏玛时代已被确认的扩张的所有权概念在其后的基本法内被承继下来，使得基本法第14条第1款的所有权保障，系和财产权保障同义。准此，所有具有财产价值的私权利，例如(物权的)所有权，智慧财产权(著作、出版及专利权)，债权以及其它私法的权利，皆可归属于基本法保障范围之内。???

(五)主张征收中行政、司法分权原则与财产权司法保护原则

如在法国，1810年3月8日公布的第一部近代土地征收法律中，“确定仅有司法机关可以宣布土地征收的原则，此原则迄今犹保持其效力。再者，该法律一方面将赔款之决定权委诸司法机关，一方面则将公共用途之宣告权委诸元首”。1841年5月3日公布的现代土地征收法律中，则进一步确立了财产征收中行政权与司法权分权原则与私人财产权司法保护原则。???在德国，一方面，设定了征收前先行协商程序，法律规定行政机关有义务于实施征收前先行协议价购。???另一方面，确立了行政、司法分权原则，规定征收争议由行政法院裁决、补偿争议由普通法院裁决。如《魏玛宪法》第153条第2款规定:“……公用征收必须予以适当之补偿，有关补偿额度之争议，由普通法院裁判之。”基本法第14条第3款规定:“……征收补偿之确定，应就公共利益与当事人利益为合理之权衡。有关征收补偿之争议，由普通法院裁判之。”

总而言之，通过探讨法国、德国、美国三国征收补偿与财产权保护法律制度的发展规律，总结出一系列先进的理论与经验，让我们可以清楚地看到，要合理、有效地保护私人财产权利，应当坚持财产权保障、征收和补偿三位一体，从保护私权角度合理构建征收补偿制度。这无疑值得我们在改革征地补偿制度以保护农民财产权益方面学习和借鉴。

三、我国征地补偿与农民财产权益保护法律问题

由于我国一直以来都是偏向财产权的社会责任观念，因而，现行有关征地的法律制度，便是在强调维护公共利益的前提下，规定对农民财产权益的保护。致使我国征地补偿与农民财产权益保护法律制度发展到今天，仍然存在着不少问题:

(一)征地补偿欠缺充分法律基础

根据《立法法》第8条、第9条的规定，对非国有财产的征收只能制定法律;且在尚未制定法律的情况下，全国人民代表大会及其常务委员会也只能授权国务院根据实际需要对非国有财产的征收制定行政法规。但由于现行国内偏向财产权的社会责任观念，征地往往被视为为公益取得财产的手段。对征地补偿与农民财产权益保护制度的法律规定严重缺乏，就是现有的法律规定也大多是从强调维护公共利益的角度，规定对农民财产权益的保护，且规定粗陋、简略。

我国现阶段，在国家立法层面上，尚未制定统一的《农地征收补偿法》，目前对征地补偿进行规范的法律主要是宪法、物权法、土地管理法、土地管理法实施条例。而2004年修正后的《宪法》只是在第10条第3款规定:“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。”2007年颁布的《物权法》也只在第42条规定:“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。”2004年根据宪法修改的《土地管理法》仅在第2条第4款增加了征收目的必须是“为了公共利益需要”，其他问题未作任何修改。就是国务院颁布的《土地管理法实施条例》关于征地补偿程序也只在第25条规定:“对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调;协调不成的，由批准征用土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征用土地方案的实施。”其中对征地补偿争议诉讼解决程序则根本未予涉及。

国家开发银行办公厅


国家开发银行计算机信息系统安全保密暂行办法
国家开发银行办公厅


第一章 总则
第一条 国家开发银行（以下简称“本行”）计算机应用系统是本行信息和业务处理的核心技术手段，为了保护本行计算机信息系统的安全，特制订本办法。
第二条 本办法所称的计算机系统，是指由计算机、数据信息网络及其相关和配套的设备、设施构成的。它是按照一定的应用目标和规则对信息进行采集、加工、存储、传输、检索等处理的人机系统。
第三条 本办法下列用语的含义：
计算机信息系统安全是指计算机信息系统的硬件、软件、网络和数据的安全必须受到保护，不因自然的和人为的原因而遭到破坏、更改和丢失，以保证计算机信息系统能连续正常运行。
计算机保密是指利用密码技术对信息进行加密处理，防止信息非法泄露。
第四条 计算机信息系统的安全保密，应当保障计算机、数据信息网络及其相关的和配套的设备、设施的安全，保障运行环境（机房）的安全，保障信息的安全，保障计算机和网络功能的正常发挥，防止和处理政治因素造成的失泄密、人为或自然灾害等造成的破坏，以及防止利用计算
机犯罪等。
第五条 在行电子化领导小组的领导下，电脑中心、行保密办主要负责行计算机信息系统安全保密工作，办公厅给予支持。
第六条 各有关厅局必须指定专人负责本单位有关信息系统的安全保密工作，其主要任务是：定期向电脑中心、行保密办通报安全保密工作情况；督促本单位安全保密措施的贯彻执行；组织安全保密检查、进行安全保密教育。
第七条 任何单位和个人，不得利用我行信息系统从事危害我行利益的活动，不得危害我行信息系统的安全。

第二章 计算机及网络系统
第八条 购置设备要经过周密调查，慎重选型；落实售后服务和软、硬件后援，严格验收；对通信设备要特别考虑其保密性能。
第九条 对引进的各种服务器，在应用系统投入运行之前，应报请国家安全部门进行保密检查，系统运行期间，不得随意更动系统配置。
第十条 建立常规硬件系统维护管理制度，保持维护计算机和网络、设备、工具和资料处于良好状态，备件应有库存帐，可随时查阅，并根据具体情况补充和更新。防止重大事故，应有应急处理的措施。
第十一条 操作人员必须进行必要的培训，并经考试合格后方准持证上岗操作。操作人员必须严格按规程进行操作。
第十二条 重要业务部门的实时应用系统要求软件、数据有备份；有故障时的处理措施，并应对工作人员定期进行训练和演习。根据具体情况，有计划地安排配置备份机。
第十三条 应用系统在设计上严格控制涉密文件信息查询检索的人员范围，严格管理用户使用权限。系统软硬件一经安装、调试、正式运行，未经电脑中心许可，不得自行对其更改配置或移动位置。
第十四条 各厅局制定设备、软件管理细则，应用软件开发要严格按照我行有关规定执行，实现《国家经济信息系统设计与应用系统标准规范》中的安全保密要求。
第十五条 应用系统版本的更改、更新必须报电脑中心批准后由技术人员进行。应用系统的文档资料，无关人员一律不得查阅。
第十六条 传输秘密以上级别的信息时，通信两端设备需在相应安全环境中，对所传输数据，要采取加密措施。

第三章 介质（资料）的储送
第十七条 对应用系统使用、产生的介质或资料要按其重要性进行分类，对存放有关键或重要数据的介质（资料），如会计帐、计划统计表格，应复制必要的份数，并分别存放在不同的安全地方，建立严格的保密保管制度。
第十八条 保留在机房内的介质（资料），应为系统有效运行所必需的最少数量，除此之外，不应保留在机房内。
第十九条 存放机房内的介质（资料）应该存放于防火、防高温、防震、防电磁场、防静电及防盗的房间或保险柜中。
第二十条 介质（资料）库，应设专人负责登记保管，未经批准，不得随意提供介质（资料）。
第二十一条 在使用介质（资料）期间，应严格按国家保密规定控制转借或复制，需要使用或复制的须经主管部门批准。
第二十二条 对所有介质（资料）应定期检查，要考虑介质的安全保存期限，及时更新复制。损坏、废弃或过时的介质（资料）应由专人负责处理，秘密级以上的介质（资料）在过保密期或废弃不用时，要及时销毁。
第二十三条 机密数据处理作业结束时，应及时清除存储器、联机磁带、磁盘及其它介质上有关作业的程序和数据，应及时销毁废弃的打印纸。

第四章 计算机及网络系统的环境
第二十四条 机房环境的选择，应符合国家标准ＧＢ2887《计算机站场地技术要求》的有关规定。机房主体结构应具有与其功能相适应的抗震性、辐射屏蔽、防水等级和耐火等级。变形缝和伸缩缝等不应穿过机房。机房应设置齐全灵敏的火灾、渗漏水报警和足够的灭火、排水系统
，应设置灵敏的温度、湿度传感器。空调的制冷能力需留有一定的余量并配有备用空调设备。中心机房应配有独立的供电、变电设备，供电功率需留有余量。
第二十五条 机房选点尽量避开便于驻留无关人员的场所。
第二十六条 计算机系统设备场地，应具备应急照明供电；应急报警设施，应急安全断电线路。中心机房应有若干设有明显标志的疏散出口。
第二十七条 在计算机房、办公设施、通讯及动力设施附近施工危害计算机信息系统安全的，由电脑中心会同有关单位进行交涉。
第二十八条 制定机房出入管理制度，对每个工作人员授予不同权限，规定活动区域。设立值班人员负责监督制度的执行和安全保卫工作。

第五章 安全保密制度
第二十九条 计算机信息系统的建设和应用，应当遵守国家有关法律、行政法规和本行其它有关规定。
第三十条 计算机信息系统实行安全等级保护。存储国家秘密信息的计算机，应按所存储信息的最高密级标明，并按相应密级的文件进行管理，并采取相应的保密措施。机密级及以上国家秘密信息不得进入计算机信息系统。安全等级的划分标准和安全等级保护的具体办法由电脑中心、
办公厅商国家有关部门制定。
第三十一条 计算机机房、办公设施、通讯及动力设施应当符合国家标准和国家有关规定。在上述设施附近施工，不得危害我行信息系统的安全。因施工危害计算机信息系统安全的，由电脑中心会同有关单位进行交涉。
第三十二条 未经许可不得随意使用调制解调器等设备与因特网联网，个别确因特殊工作需要的应事先与电脑中心取得沟通并征得同意。
第三十三条 携带或邮寄计算机介质（资料）进出国家开发银行的，应当如实向电脑中心申报。
第三十四条 各厅局应当自行建立健全安全管理制度，负责本单位计算机信息系统安全保密工作。
第三十五条 对计算机信息系统中发生的案件，有关厅局应在24小时内向电脑中心、行保密办报告。
第三十六条 对计算机病毒、我行电子信息系统的安全保密等方面研究工作，由电脑中心和行保密办归口管理。

第六章 人员内控管理
第三十七条 人员审查
人员的审查必须根据金融电子化系统所规定的安全等级来确定审查标准。凡接触系统安全三级以上信息系统的所有人员，必须按机要人员的条件进行审查。
第三十八条 关键岗位人选
对金融电子化系统的关键岗位人选，如安全负责人、系统管理员等，不仅需要进行严格的政审，还要考核其业务能力，以保证这部分人员可信可靠，胜任本职工作。必要时要实行定期强制休假。
第三十九条 人员培训
对在金融电子化系统上岗的所有工作人员，均需由有关部门组织上岗培训，包括计算机及网络操作、维护培训、应用软件操作培训、金融电子化系统安全课程及保密教育培训，经培训合格的人员持证上岗工作。对培训不合格者或未参加培训者，严禁上岗工作。
第四十条 人员考核
人事部门要定期组织有关方面人员对金融电子化系统所有的工作人员从政治思想、业务水平、工作表现、遵守安全规程等方面进行考核，对于考核发现有违反安全法规行为的人员或发现不适于接触金融电子化系统的人员要及时调离岗位，不应让其再接触系统，对情节严重的应追究其法
律责任。
第四十一条 签订保密契约
对于所有进入金融电子化系统工作的人员，均应签订保密契约，承诺其对系统应尽的安全保密义务，保证在岗工作期间和离岗后均不得违反保密契约，泄漏系统秘密。对违反保密契约的，应有惩处条款。对接触机密信息的人员，应规定在离岗后的多长时期内不得离境。
第四十二条 人员调离
对调离人员，特别是因不适合安全管理要求被调离的人员，必须严格办理调离手续。进行调离谈话，承诺其调离后的保密义务，交因所有钥匙及证件，退还全部技术手册、软件及有关资料。更换系统口令和机要锁。自调离决定通知之日起，必须立即进行上述工作，不得拖延。

第七章 操作安全管理
第四十三条 系统操作安全管理目标
系统操作是指金融电子化系统的人员开发、操作、维护、管理电子化系统的行为或活动。金融电子化系统操作安全管理的目标是：
1．对系统管理及系统操作均应进行有效的监督或监控；
2．所有接触系统的人员均应承担与其工作性质相应的安全责任。
第四十四条 操作人员分类
对金融电子化系统的操作人员，应根据确保金融电子化系统有限职责、有限使用授权原则进行分类。
1．一线生产系统操作、管理人员；
2．二线监督系统操作、管理人员；
3．办公自动化系统操作、管理人员；
4．硬件维修人员；
5．软件开发、维护人员；
6．系统分析人员；
7．系统稽核人员、安全管理人员；
8．行政管理人员。
系统开发人员与系统操作人员应严格限定业务分工，不得交叉使用。
第四十五条 系统操作控制管理
1．应按照分工负责、互相制约的原则制定各类系统操作人员的职责，职责不允许交叉覆盖。
2．各类人员在履行职责时要按规定行事，不得从事超越自己职能以外的任何作业，如操纵系统、更改数据等。
3．一线生产系统和二线监督系统进行系统维护、复原、强行更改数据时，至少应有两名操作人员在场、并进行详细的登记及签名。
4．七类人员有权对一线生产系统和一类人员进行监督与核查，但该过程必须履行必要的手续和按照一定的程序进行。
5．应为长期从事计算机工作的人员创造合适的人机工作环境。使他们享有相应的劳动保护，定期进行专门体检，保持身心健康。

第八章 安全保密监督
第四十六条 电脑中心和行保密办对计算机信息系统安全保密工作行使下列监督职权：
（一）监督、检查、指导计算机信息系统安全保密工作；
（二）检查危害计算机信息系统安全的违规事件；
（三）履行计算机信息系统安全保密工作的其它监督职责。
第四十七条 电脑中心和行保密办发现影响计算机信息系统安全保密的隐患时，应当及时通知使用单位采取安全保护措施，在紧急情况下，有权直接先采取必要的措施，然后再向领导报告，遇有重大问题，可以要求召集行电子化领导小组成员会议商议对策。

第九章 奖励和惩处
第四十八条 违反本办法的规定，有下列行为之一的，由行电子化领导小组处以警告或者停机整顿，严重的应依据《中华人民共和国保守国家秘密法》的有关条款进行处理并追究单位领导的责任。
（一）违反计算机信息系统安全等级制度，危害计算机信息系统安全的；
（二）不按照本办法规定时间报告计算机信息系统中发生的案件的；
（三）接到我行有关要求改进安全保密状况的通知后，在限期内不予改进的；
（四）对本办法贯彻不力，造成事故隐患，影响系统正常运行的；
（五）违反本办法造成严重损失或造成重大失泄密的。
第四十九条 对于引入计算机病毒以及其他有害数据危害计算机信息系统安全的，或者未经许可使用计算机信息系统安全专用产品的单位和个人，由电脑中心和行保密办给予严肃处理。
第五十条 凡是认真贯彻本规定要求，维护系统安全运行，杜绝事故发生，防止失泄密成绩显著者，或迅速排除故障，恢复系统正常运行或减少损失者，均应视情况给予表扬或奖励。

第十章 附则
第五十一条 各厅局可以根据本办法制定暂行细则，但应报电脑中心和行保密办备案。
第五十二条 计算机病毒的防治工作属本暂行办法的重要内容，具体按照《国家开发银行防治计算机病毒规定》执行。
第五十三条 本办法由电脑中心和行保密办负责解释。
第五十四条 本办法自发布之日起施行。



1998年2月24日