商业秘密诉讼中的司法鉴定

唐青林


一、商业秘密案件中的司法鉴定
　　审判过程中遇到技术问题的通常解决途径通常是求助司法鉴定。侵犯商业秘密的案件很可能会涉及普通人无法解决的技术问题，因此不可避免地需要求助司法鉴定机构，借助鉴定人员的专门知识来解决“专门性问题”。
　　《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》中提出，司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。
　　因此，对于那些专门性问题，如涉及的专业技术图纸、工艺等类似信息是否具有公知性、是否具有实用性；被告获得、披露、使用的信息与原告享有的商业秘密是否相同或者实质相同等，有必要进行司法鉴定，利用司法鉴定人员的专业知识取得权威的结论。
　　但有些地方法院在审理涉及商业秘密案件时，委托鉴定机关对涉案信息“是否为商业秘密”进行司法鉴定。其实，是否是商业秘密是一个法律判断问题，应该由法院自行作出。北京市高级人民法院《关于审理反不正当竞争案件几个问题的解答（试行）》（京高法发[1998]73号）“13．能否委托鉴定部门鉴定信息是否构成商业秘密？答：某一信息是否构成商业秘密是在适用法律对事实进行认定后产生的结果，应由法院根据事实和法律作出判断，不宜委托鉴定部门鉴定。”
　　综上，办理商业秘密案件有时侯是需要司法鉴定的，但应当认真区分法律判断问题和需要司法鉴定的“专门性问题”。

　　二、商业秘密案件司法鉴定的范围
　　根据民事诉讼法，司法鉴定的对象是“专门性问题”。具体到涉及商业秘密的民事案件中，司法鉴定的范围主要包括两个方面：（1）权利人所诉被侵权的商业秘密是否为公知技术；（2）侵权人使用的商业秘密与权利人合法享有的商业秘密是否相同。
　　对此问题，尽管目前法律并未作出明确规定，但是根据《民事诉讼法》及相应司法解释，可以得出结论。此外，《河南省高级人民法院商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》规定，人民法院决定委托鉴定后，应要求当事人明确鉴定的对象及其范围，主要包含权利人所诉被侵权商业秘密是否为公知技术，侵权人使用的技术与权利人商业秘密相同与否等。还应要求当事人在指定限期内提交完整的资料供鉴定使用，否则，承担鉴定结论对其不利的后果。
　　人民法院或原被告只能就专业技术事实提出鉴定委托，权利人的技术、经营信息是否构成商业秘密，被诉侵权人是否构成侵权等属于法律问题，不是委托鉴定的范围，应由人民法院依据专业知识，根据相关证据做出判断。

　　三、商业秘密案件中提出司法鉴定的主体
　　在我国的司法制度中，法官在诉讼中扮演中立的角色，法官一般不应主动提出委托司法鉴定，应先由当事人提出申请，法官再根据具体情况审查是否有鉴定的必要；也不应主动超越当事人申请的范围委托鉴定。当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。
　　申请鉴定的一方当事人在人民法院指定的期限内无正当理由不预交鉴定费用或拒不提供相关材料，应当对该事实承担举证不能的法律后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔2001〕33号）第二十五条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。
　　一些地方高级法院对涉及商业秘密案件的司法鉴定问题作了具体规定。《河南省高级人民法院商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》中提出，当事人申请鉴定的，人民法院应根据查明案件事实的需要审查决定鉴定与否。当事人的申请内容与其诉讼主张无关的，应予驳回。人民法院一般不应主动进行鉴定，也不应主动超过当事人申请的范围进行鉴定。负有举证责任的一方当事人不申请鉴定，人民法院应向其说明举证要求和法律后果，根据案情需要可依职权委托鉴定。

　　四、商业秘密案件司法鉴定后特定情况下允许申请重新鉴定
　　在审判涉及商业秘密侵权案件中，当事人对于鉴定结论存在异议，申请重新鉴定的，人民法院应根据具体情况，对确实属于法律规定的有必要重新鉴定的情况的，为了案件审判的顺利进行，保障当事人的合法权益，以及作出公正裁判，应当予以批准。而法院认为原鉴定主体、程序和内容都合法，鉴定结论合理，不需要重新鉴定的，驳回重新鉴定的申请。
　　最高人民法院关于印发《人民法院司法鉴定工作暂行规定》的通知第十四条规定，有下列情形之一需要重新鉴定的，人民法院应当委托上级法院的司法鉴定机构做重新鉴定：（一）鉴定人不具备相关鉴定资格的；（二）鉴定程序不符合法律规定的；（三）鉴定结论与其他证据有矛盾的；（四）鉴定材料有虚假，或者原鉴定方法有缺陷的；（五）鉴定人应当回避没有回避，而对其鉴定结论有持不同意见的；（六）同一案件具有多个不同鉴定结论的；（七）有证据证明存在影响鉴定人准确鉴定因素的。
　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔2001〕33号）第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
　　河南省高级人民法院关于印发《河南省高级人民法院商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》的通知中提出，鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序违法、鉴定结论明显依据不足、经过质证认定不能作为证据使用等情形的，当事人申请重新鉴定的，应予准许。
因此，我们认为，根据以上司法解释的规定，有下列情形之一的，当事人申请重新鉴定的，人民法院应当委托司法鉴定机构做重新鉴定。
（一）鉴定人不具备相关鉴定资格的；
（二）鉴定程序不符合法律规定的；
（三）鉴定结论与其他证据有矛盾的；
（四）鉴定结论明显依据不足的；
（五）鉴定材料有虚假，或者原鉴定方法有缺陷的；
（六）鉴定人应当回避没有回避，而对其鉴定结论有持不同意见的；
（七）同一案件具有多个不同鉴定结论的；
（八）有证据证明存在影响鉴定人准确鉴定因素的。
（九）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

中国银行业协会


关于印发《中国银行业金融机构贯彻落实中央“金融促进经济发展九项措施”的六点共识》的通知

银协发[2008]92号


各会员单位：

　　中国银行业协会联合国家开发银行、中国进出口银行、中国农业发展银行、中国工商银行、中国农业银行、中国银行、中国建设银行、交通银行、中国邮政储蓄银行等九家会员银行达成《中国银行业金融机构贯彻落实中央“金融促进经济发展九项措施”的六点共识》（以下简称《共识》），旨在充分表明银行业金融机构贯彻中央决策和监管部门的相关要求，为促进经济持续平稳较快发展作出积极贡献的信心和决心。现将《共识》印发你们，请参照实施。

　　附件： 中国银行业金融机构贯彻落实中央“金融促进经济发展九项措施”的六点共识

　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二〇〇八年十二月十日

附件
中国银行业金融机构贯彻落实中央“金融促进经济发展九项措施”的六点共识


　　为贯彻落实中央关于扩大内需促进经济增长的决策部署，按照金融促进经济发展九项政策措施的相关要求，中国银行业协会联合国家开发银行、中国进出口银行、中国农业发展银行、中国工商银行、中国农业银行、中国银行、中国建设银行、交通银行、中国邮政储蓄银行公开发布《中国银行业金融机构贯彻落实中央“金融促进经济发展九项措施”的六点共识》。中国银行业将采取有效措施，切实加大信贷支持力度，努力做好保持经济平稳较快增长的各项金融服务工作。

一、积极行动，切实履行社会责任
　　银行业在经济社会发展中的特殊地位和作用，客观上决定了银行业担负着重要的社会责任。面对当前的经济形势，各行将全面理解和准确把握中央精神，认真贯彻中央对经济形势的分析判断和决策部署，切实履行社会责任，采取积极有效措施，共克时艰。

二、把握投向，加大信贷支持力度
　　按照中央已确定的投资方向和领域，银行业将大力支持国家重大基础设施建设、加快推进民生业务、加大支持“三农”信贷需求、积极支持中小企业发展、加大灾区恢复重建信贷支持力度。各行将结合自身经营特点，完善信贷政策、优化信贷结构、提高审批效率，加大对中央明确的重点项目、企业和行业的信贷支持力度，满足资金合理需求。

三、加强创新，不断提升金融服务
　　各行将深入开展业务调研和市场调研，了解企业困难和金融服务需求，加大金融产品尤其是信贷产品创新力度，完善金融服务功能，增强为客户提供优质高效金融服务的主动性和灵活性。各行将努力拓展思路，寻求新的消费信贷增长点，积极扩大住房、汽车和农村消费信贷市场，为个人客户提供优质高效的服务。

四、密切合作，建立信息共享机制
　　各行将进一步加强合作，完善信息共享平台，建立信息共享机制；按照《银团贷款合作公约》的相关要求，对于大型基础设施等重大项目，应当分散风险，增强收贷集约式执行，通过组建银团贷款的方式提供融资，同时优化审批流程，为组建银团提供“快速通道”。

五、发挥优势，主动加强沟通工作
　　各行将利用自身优势，积极与政府部门沟通，增强互信，为市场和企业提供优质的金融服务；积极配合政府部门推进基础设施项目，全面及时了解项目信息情况，摸清有效需求，把握风险点，完善合作模式，提高项目运行效率，对“有压”项目做好信息通报，妥善安排善后事宜。

六、完善管理，实现科学持续发展
　　各行将科学发展观贯穿于自身发展和支持经济稳健发展的整个过程，汲取国际金融危机的教训，努力完善内控管理，不断提高风险控制能力，在积极支持经济发展的同时，切实有效防范金融风险，尤其是要把“三查”工作做实做细，防止资金挪用和一切不审慎行为，实现业务稳健发展。
各行坚决贯彻中央“出手要快、出拳要重、措施要准、工作要实”的方针，进一步加大对经济发展的支持力度，主动适应新形势、新任务和新政策的要求，增强责任感和使命感，全面提高金融服务水平，增强抵御风险能力，为国民经济持续平稳较快增长作出积极贡献。